Договор по 223 ФЗ, 44 ФЗ и 275 ФЗ. Обязательные условия.
Сотрудники отдела продаж часто считают, что если в договоре с заказчиком упоминается Федеральный закон 223 ФЗ или 44 ФЗ, то этот договор не имеет отношения к Федеральному закону от 29.12.2012 № 275 ФЗ «О государственном оборонном заказе». И в этом кроется ошибка.
Как сочетаются законы 223 ФЗ, 44 ФЗ и 275 ФЗ.
Законы 223 ФЗ и 44 ФЗ регулируют процесс закупок, а закон 275 ФЗ устанавливает правовые основы отношений, связанных в первую очередь с выполнением государственного оборонного заказа (ГОЗ) и государственным контролем, определяет основные принципы и методы государственного регулирования цен на товары, работы, услуги ГОЗ. Таким образом, Договор в гособоронзаказе попадает одновременно под действие двух законов 223 ФЗ (или 44 ФЗ) и 275 ФЗ.
В свою очередь, закупки по 44-ФЗ и 223-ФЗ отличаются перечнем заказчиков.
| ФЗ № 44 | ФЗ № 223. Постановлении от 11.12.2014 № 1352 |
|---|---|
| государственные и муниципальные органы власти, казенные учреждения | предприятия, в уставном капитале которых доля государства составляет более 50 % |
| орган, управляющий внебюджетным фондом государства | юридические лица, имеющие инвестиционные проекты более чем на 500 млн руб. с поддержкой государства |
| Роскосмос, Росатом | естественные монополии |
| бюджетные организации и унитарные предприятия, если расходуют на продукцию средства из бюджетов | унитарные предприятия, бюджетные организации, закупающие продукцию за счет своих собственных средств, в качестве субподряда либо за счет грантов |
Закон 44-ФЗ, строго регламентирует проведение закупок государственными и муниципальными заказчиками, внести изменения практически нельзя. Закон 223-ФЗ позволяет заказчикам самостоятельно разрабатывать правила проведения закупочных процедур. Но эти правила должны быть прописаны в Положении о закупке и в дальнейшем учтены при составлении договора.
Как определить, что договор имеет отношение к ГОЗ.
Какие признаки говорят о том, что договор выполняется в рамках гособоронзаказа.
Во-первых, наличие Идентификатора государственного контракта (ИГК). Если ИГК состоит из 25 цифр и первые четыре цифры напоминают год начала и окончания контракта (например 2324), это скорее всего гособоронзаказ. Подробнее о структуре ИГК и отличии от госзаказа здесь.
ИГК может быть указан в контракте следующими способами (одним или несколькими):
- - через символ «/» перед номером контракта;
- непосредственно в тексте контракта путем указания номера ИГК;
- указания реквизитов государственного контракта, контракта, содержащих ИГК, в целях выполнения которого заключен представленный контракт;
- в разделе контракта «реквизиты».
Во-вторых, прямое указание на то, что договор выполняется в рамках гособоронзаказа.
В-третьих, в реквизитах заказчика присутствует отдельный банковский счет (ОБС), 20-значный счет, содержащий первые 5 цифр – 40706, 40506, 40606 или 40825.
Отличия банковского и казначейского сопровождения ГОЗ здесь
Практические рекомендации по составлению и выполнению договоров Гособоронзаказа (ГОЗ), Госзаказа (ГОС), субсидий 2024-2025.
+7 911 006 72 37 info@apbhelp.ruНТЦ АПБ. Сопровождение ГОС и ГОЗ: формулировки в договор, варианты оплаты, формы, отчеты, обоснование цены и затрат, раздельный учет в «1С:Бухгалтерия» и т.д.
Обязательные условия договора гособоронзаказа.
Примерные условия государственного контракта перечислены в Постановлении № 1275 от 26.12.2013. Типовые условия контракта в Постановлении 1658 от 19.09.2022. Причем исполнители обязаны включать типовые условия в контракт (все обязанности здесь), за исключением малых закупок для СВО в рамках п.56 ч.1 ст. 93 44-ФЗ, подробнее здесь.
Юридические лица независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности не вправе отказываться от заключения контрактов (договоров) на поставку товаров, выполнение работ в рамках 44-ФЗ, 223-ФЗ, 275-ФЗ в целях обеспечения проведения контртеррористических и иных операций за пределами территории РФ в рамках специальных мер в сфере экономики, подробнее здесь. А с 19 октября 2024 обязаны предоставлять гос. заказчику информацию о размере сформированной ориентировочной (уточняемой) цены единицы продукции в отношении каждой партии (отдельного этапа поставки) по гос. контракту, подробнее здесь.
Контрактом ГОЗ будем называть договор, в котором:
В-первых, соблюдена письменная форма.
Во-вторых, предмет контракта (существенное условие) содержит четкое определение «единицы» и «количества» поставляемой продукции (вид услуг), страну происхождения (нацрежим здесь). Включает условия, определяющие качество, комплектность, соответствие обязательным требованиям. В случае гос. закупки в порядке, установленном законами 223 ФЗ или 44 ФЗ.
В-третьих, указаны другие существенные условия договора:
- - сроки поставки продукции, услуги (могут содержаться этапы поставки продукции, сроки гарантийных обязательств);
- цена контракта (цена единицы товара, работы, услуги) с учетом вида цены. Перечень вспомогательных работ (доставка, страхование, пусконаладочные, монтажные и другие работы) с указанием цены таких работ. Если цена определена в соответвии с Постановлением 1465 от 02.12.17, в контракте указывается, что изменение цены осуществляется в порядке и на условиях, которые предусмотрены указанным положением. Если количество поставляемых товаров (объем работ, услуг) невозможно определить, в договоре прописываются цены единиц товара, работы, услуги и максимальное значение цены контракта. Как оформить предложение о цене здесь.Как Минфин проверяет цену и затраты здесь.
- сроки оплаты;
- порядок осуществления расчетов, в том числе авансирование, этапность, вид сопровождения: банковское или казначейское.
Подробнее о казначейском сопровождении здесь.
Кто обязан открывать казначейский счет в 2025 году здесь.
Подробнее о банковском сопровождении ГОЗ здесь.
Обособленное банковсковское сопровождение простого Госзаказа (не ГОЗ) здесь.
При банковском сопровождении в контракт включаются условия осуществления расчетов только с использованием отдельного счета (ОБС), соблюдения режима его использования и реквизиты. Как работать с ОБС здесь.
При казначейском сопровождении ГОС и ГОЗ в контракте обязательно прописываются условия сопровождения (режим лицевого счета) исходя из того, средства какого бюджета расходуются. Дается ссылка на Постановление № 2024 от 24.11.21 "О правилах казначейского сопровождения" и закон о соответствующем бюджете (каждый год новый).
- Базовые условия казначейского сопровождения 2025 здесь.
Условия расширенного казначейского сопровождения 2025 здесь.
Условия в договор при КС с проведением экономического обоснования затрат здесь.
В общем случае при закупках по 44 ФЗ срок оплаты должен составлять не более 7 рабочих дней с даты подписания документа о приемке с использованием ГИС ЕИС, не более 10 рабочих дней с даты подписания документа о приемке, сформированного без использования ГИС ЕИС, а также если расчеты по контракту подлежат казначейскому сопровождению (104-ФЗ от 16.04.2022 г). Но по гос.контрактом в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства, не более 30 дней с даты подписания гос.заказчиком документа о приемке (Постановление №1290 от 16.07.2022).
Если цена на продукцию в контракте устанавливается в виде ориентировочной либо возмещающей издержки, в таком контракте необходимо прописать условия и порядок перевода в фиксированную цену.
В-четвертых, указание, что контракт заключается в целях выполнения государственного оборонного заказа и реквизиты соответствующего госконтракта, включая его идентификатор (ИГК).
В-пятых, перечень прав и обязанностей исполнителя и заказчика. Основное право исполнителя - требовать своевременную оплату, а обязанности:
- - по поставке продукции, соответствующей обязательным требованиям;
- по обеспечению раздельного учета затрат, подробнее здесь.;
- по обеспечению допуска уполномоченных представителей заказчика для контроля;
- по проведению предусмотренных технической документацией испытаний опытных и серийных образцов (комплексов, систем), а также материалов и комплектующих изделий;
- по соответствию требованиям в установленных сферах;
- по обеспечению устранения за свой счет недостатков и дефектов;
- по обеспечению соответствия поставок продукции, в том числе материалов и комплектующих, требованиям законодательства ГОЗ и условиям контракта;
- по предоставлению по запросу головного исполнителя предложения о цене (в том числе обосновывающие такую цену документы), информации о затратах, а также информации, необходимой для изменения цены, подробнее здесь..
Основные права и обязанности заказчика:
- - требовать от исполнителя надлежащего исполнения обязательств;
- требовать от исполнителя своевременного устранения выявленных недостатков продукции;
- осуществлять контроль исполнения контракта;
- участвовать в испытаниях образцов (комплексов, систем), материалов и комплектующих;
- принимать поставленную продукцию, соответствующую требованиям контракта, и оплачивать на указанных в нем условиях.
В-шестых, положения, определяющие порядок исполнения контракта:
- - сведения о месте, способе и об условии поставки;
- условия об оценке продукции на соответствие требованиям о техническом регулировании РФ;
- перечень отчетных документов для приемки продукции и ее оплаты;
- порядок осуществления взаимодействия с военными представительствами (ВП) при проведении контроля качества, если такой контроль предусмотрен;
- порядок и сроки приемки заказчиком поставляемой, а также порядок и сроки оформления результатов приемки и отчетных документов, или мотивированного отказа;
- порядок возмещения убытков;
- порядок и сроки передачи заказчиком исполнителю исходных данных, проектной, разрешительной, технической и иной документации, продукции, сырья, материалов и другого имущества;
- порядок и сроки рассмотрения сторонами предложений по внесению изменений в условия контракта;
- начиная с 25 мая 2024 головной исполнитель включает в контракт условие об обязательном включении в ФКП информации о товарах, подлежащих каталогизации, подробнее здесь.
В настоящее время широко применяется практика заключения рамочных договоров ГОЗ. В рамочном договоре определяются общие (типовые) условия отношений сторон. Дополнительными соглашениями (спецификациями) информация конкретизируется. Дополнительные соглашения могут быть направлены на исполнение обязательств как по одному, так и по различным госконтрактам (с разными ИГК) и, в частности, содержать:
- ИГК госконтракта;
- цену продукции;
- наименование (номенклатуру), количество поставляемой продукции и т.д.
Рамочный договор в совокупности с каждым дополнительным соглашением (спецификацией) к нему должны учитывать требования Постановления № 1658 от 19.08.2022 и не должны противоречить 44-ФЗ или 223-ФЗ.
Другие важные условия договора гособоронзаказа.
Во-первых, отсутствие или наличие авансов, их объемы и сроки выплаты.
Обязателен аванс не менее 80 % цены контракта 2022-2024 годов, если предметом поставки являются промышленные товары для государственных и муниципальных нужд, нужд обороны страны и безопасности государства, на которые распространяется запрет на допуск в случае происхождения из иностранных государств (44-ФЗ ч.3 ст.14), и они включены в перечень Постановления № 2411 от 24.12.2022.
Во-вторых, источник финансирования, вид цены (твердая фиксированная, ориентировочная, возмещающая издержки), а также порядок ее формирования (расчета), и авансирования. Условия, при которых цена может быть изменена. В случае если ориентировочной (уточняемой) цены или цены, возмещающей издержки, устанавливаются срок и условия действия соответствующего вида цены, а также порядок изменения этого вида цены на фиксированную цену.
В-третьих, размер прибыли и возможность ее перечисления на расчетный счет после выполнения контракта.
По договоренности с заказчиком может быть оформлена скидка на продукцию гособоронзаказа. При этом в контракте, либо в дополнительном соглашении должна быть указана как цена единицы продукции, определенная в соответствии с Постановлением 1465 от 02.12.2017, так и цена единицы продукции, определенная по соглашению сторон, подробнее здесь.
В-четвертых, способ привлечения исполнителя в кооперацию ГОЗ.
В-пятых, в случае если до заключения контракта сформирован за счет собственных средств запас продукции, сырья, материалов, полуфабрикатов, комплектующих изделий, необходимый для выполнения государственного оборонного заказа, при заключении соответствующего контракта надо об этом прописать. Подробнее о поставках ГОЗ из запаса здесь.
В-шестых, в контракте прописываются положения об ответственности сторон, способ обеспечения, его размер и сроки возврата. Условия принятия товара покупателем и действия в случае наличия претензий (возврат и замена брака, обработка рекламаций и т.д.). В связи с внедрением контрактов жизненного цикла, обеспечение обязательств по поставке товара (выполнению работ) надо указывать отдельно от обеспечения обязательств по обслуживанию, ремонту, утилизации. Подробнее о ответственности ГОЗ здесь.
В-седьмых, необходимо корректно оформить раздел «Права на результаты интеллектуальной деятельности».
Если в результате выполнения госконтракта получены результаты интеллектуальной деятельности (РИД), непосредственно связанные с обеспечением обороны и безопасности страны, исполнитель должен направить в федеральный орган исполнительной власти, по заказу которого выполняется контракт, уведомление о создании РИД. Сведения о ноу-хау вносятся в специальный Реестр РИД. Подробнее здесь.
В-восьмых, способ закрытия контракта, и т.д.
Есть еще ряд документов, которые стоит учитывать в части нацрежима, или упрощенных закупок для нужд СВО .
В контракте может содержаться информация о наличии сведений, составляющих государственную или служебную тайну, сведений, которые при их получении иностранными источниками могут быть использованы против безопасности РФ, конфиденциальной информации и при необходимости - обязательства сторон по их неразглашению, по проведению и контролю сторонами мероприятий по защите этих сведений (информации) и (или) перечень таких мероприятий. Как работать с документами "ДСП" в случае служебной тайны здесь.
Если при выполнении договора возникает необходимость в использовании сведений, составляющих государственную тайну, предприятие может в целях получения доступа к таким сведениям заключить с органами гос.власти или местного самоуправления, предприятиями или учреждениями, являющимися заказчиком этих работ, договор об использовании (на период проведения работ) услуг их структурных подразделений по защите государственной тайны. 432-ФЗ от 04.08.2023.
На самом деле разглядеть последствия того или иного условия, прописанного в договоре, может только человек с хорошим опытом работы с гособоронзаказом. А последствия могут быть самые серьезные, учитывая ст.201.2 УК ч.2, подробнее здесь.
Формулировки в договор, предотвращающие дальнейшее "застревание" денег и защищающие интересы исполнителя.
+7 911 006 72 37 info@apbhelp.ruНТЦ АПБ. Сопровождение ГОС и ГОЗ: формулировки в договор, варианты оплаты, формы, отчеты, обоснование цены и затрат, раздельный учет в «1С:Бухгалтерия» и т.д.
Как изменить условия договора по 223 ФЗ, 44 ФЗ, 275 ФЗ.
Сложно изменить существенные условия договора (особый случай - превышение размеров цены контракта, указанных в Постановлении №1186 от 19.12.13). Если контрактация проходила по 44 ФЗ, то все возможные случаи изменения существенных условий контракта обозначены в ч.1 ст.95 44 ФЗ. В силу ч.7 ст.95 44-ФЗ (за исключением случаев ч.6 ст.14 44-ФЗ) по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком) допускается поставка товара, выполнение работы (услуги), качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с указанными в контракте.
Законом 44-ФЗ не регламентированы конкретные параметры качества, технических и функциональных характеристик, являющихся улучшенными по сравнению c указанными в контракте. Заказчик самостоятельно принимает решение о соответствии критерию "улучшенности" товара, работы, услуги, предлагаемых вместо предусмотренных контрактом. Письмо Минфина №24-08-08/98618 от 11.10.2024.
Постановление от 15.10.2022 N 1838. По соглашению сторон допускается изменение существенных условий контракта для обеспечения федеральных нужд (субъектам РФ и местным бюджетам даны рекомендации), если возникли не зависящие от сторон обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения в связи с мобилизацией в РФ. Неустойки списываются. Исполнители не будут включаться в реестр недобросовестных поставщиков.
Федеральный закон от 14.07.2022 N 272-ФЗ. По предложению гос. заказчиков допускается увеличение или уменьшение количества поставляемого товара, объема выполняемой работы или оказываемой услуги по контракту ГОЗ. Цена единицы товара в этом случае определяется как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара (закупки по 44 ФЗ).
На 2024 год продлена возможность изменения существенных условий договоров по строительству, реконструкции, капитальному ремонту (продление срока, изменение объема и видов работ, замена строительных ресурсов на аналогичные, авансирование и прочее), Постановление №680 от 16.04.2022 в редакции Постановления 2304 от 25.12.23.
Гос. заказчики вправе осуществлять закупки товаров, работ, услуг в целях осуществления деятельности на территориях, на которых введено военное положение, у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), а в ДНР, ЛНР, Запорожской области, Херсонской области в 2024 году. Постановление № 2039 от 30.11.2023.
В отличие от закона 44-ФЗ, 223-ФЗ не ограничивает заказчиков в праве вносить изменения в договоры, заключенные по итогам закупок (ч. 5 ст. 4 223-ФЗ). Ограничение на внесение изменений может следовать из текста положения о закупке, либо из текста договора, который предполагается изменить. Предмет договора дополнительным соглашением изменить нельзя.
Основанием для изменения или расторжения договора ГОЗ, как правило, является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Особенно серьезные основания должны быть для изменения цены.
В гособоронзаказе есть понятие «существенные изменения условий поставки (в том числе производства) продукции», которые являются основанием для пересмотра базовой цены (п.2 Постановления от 02.12.17 №1465). Это обстоятельства, при наступлении которых происходит изменение себестоимости продукции в текущем году по сравнению базовым более чем на 5 % и при снижении плановой прибыли ниже 10 % собственных затрат (если их доля 20 % и более), в результате действия одного или нескольких факторов:
изменение требований к поставляемой продукции заказчиком, повлекшее внесение изменений в конструкторскую и (или) техническую документацию;
- изменение ежегодного объема поставки продукции и (или) выручки организации;
- изменение курса рубля к иностранным валютам;
- принятие федеральных законов или иных нормативных правовых актов;
- изменение объема, состава специальных затрат,затрат на подготовку и освоение производства;
- изменение схемы использования давальческих материальных ресурсов;
- изменение цены продукции, поставляемой в рамках кооперации ГК "Росатом".
Правила, в соответствии с которыми возможно внести изменения в договор и по 223-ФЗ и 44 ФЗ, и 275 ФЗ лучше предусмотреть сразу в тексте самого договора. Тогда при корректировке можно будет придерживаться принятой формы.
Существует порядок урегулирования разногласий между госзаказчиком и поставщиком, подробнее здесь
Как расторгнуть договор по 223 ФЗ, 44 ФЗ, 275 ФЗ.
Расторгнуть договор можно тремя способами:
- по соглашению сторон;
- по решению суда (при существенном нарушении условий контрагентом, в иных случаях, предусмотренных ГК РФ и договором), при этом надо доказать существенность нарушений (зафиксировать нарушения или провести независимую экспертизу качества товара, услуги);
- в одностороннем порядке (если такая возможность прописана в положении о закупке или ГК РФ).
В случае судебных разбирательств, обязательства считаются измененными или прекращенными с момента вступления в законную силу решения суда, если этим решением не предусмотрена конкретная дата, но не ранее даты наступления обстоятельств, послуживших основанием для изменения или расторжения договора (453 ГК РФ в редакции № 347-ФЗ от 24.07.2023).
Нормативный срок хранения документов здесь.
Нарушения при заключении договора по 223 ФЗ, 44 ФЗ, 275 ФЗ.
Выполнение договора по 223 ФЗ или 44 ФЗ в сочетании с 275 ФЗ не легкая задача. И ответственность тоже серьезная. В частности, прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительными сделок, совершенных с нарушением требований законодательства в сфере государственного оборонного заказа или контрактной системе в сфере закупок, и о применении последствий недействительности таких сделок (ст.52 АПК) . Полный список законодательных актов ответственности исполнителей ГОЗ здесь
Есть ряд формулировок (касающихся формирования запасов, ценообразования, оплаты и т.д.), наличие которых в договоре ГОЗ дает возможность не только во время перечислить денежные средства с ОБС или лицевого счетов, но и обосновать свою позицию на случай проверки контролирующими органами по окончании договора. Текст формулировок зависит от конкретной ситуации.
НТЦ АПБ. Сопровождение ГОЗ.
Мы работаем с 8:00 до 19:00 по Московскому времени.
Запросить договор можно по эл.почте info@apbhelp.ru
Задать вопрос по тел. +7 911 006 72 37, или Контакты
Перечень основных нормативных документов ГОЗ здесь
Сложно понять специфику государственного оборонного заказа, не владея терминологией ГОЗ. Вы вкладываете в понятие один смысл, а на поверку он оказывается совсем другим.
Нюансы заключения договора в Судостроении (госзаказ) здесь
Затраты на продукцию ГОЗ должны быть оправданы. О том, как обосновать затраты здесь.